软件能被授予专利权吗？

近段时间常听到这样的问题：“我有一款软件，能不能申请专利？”、“我想做一款手机APP，能申请专利吗？”等等，对于这样的问题，笼统地回答是不确切的，应当视具体情况而论，主要涉及以下两个问题，本期我们将一一解答：

（1）手机APP能够申请软件专利吗？

（2）什么软件可能被授予专利权？

一、手机APP能够申请软件专利吗？

手机APP也叫移动APP、移动终端、手机客户端等，总的来说就是一种在移动设备平台上运行的应用程序。而应用程序是指为了完成某项或某几项特定任务而被开发运行于操作系统之上的计算机程序。

审查指南有这样的规定：计算机程序本身是指能够得到某种结果而可以由计算机等具有信息处理能力的装置执行的代码化指令序列，或者可被自动转换成代码化指令序列的符号化指令序列或者符号化语句序列。

由此可以确定：首先手机是一种具有信息处理能力的装置；其次手机APP是一种适于在手机这种装置上执行的应用程序，即计算机程序。因此，在手机上运行的应用程序，如APP，是可以申请软件专利的，并且在符合授权要件时，能够获得专利权。

二、什么软件可能被授予专利权？

在回答这个问题之前，我们先看一看专利法第二条的规定：专利法所称发明，是指对产品、方法或者其改进所提出的新的技术方案；智力发所称实用新型，是指对产品的形状、构造或者其结合所提出的适于实用的新的技术方案。所谓技术方案应当是以解决特定技术问题为目的，采用遵循自然规律的技术手段，并由此获得了符合自然规律的技术效果。

同时，专利法第25条第1款第（2）项明确规定智力活动的规则和方法不授予专利权。所谓智力活动规则和方法，在审查指南第二部分第一章的解释是：智力活动是指人的思维运动，它源于人的思维，经过推论、分析和判断产出抽象的结果，或者必须经过人的思维运动作为媒介，间接地作用于自然产生结果。智力活动的规则和方法是指导人们进行思维、表述、判断和记忆的规则和方法。

如一种自动计算动摩擦系数μ的方法，该解决方案是一种由计算机程序执行的数值计算方法，求解的虽然与物理量有关，但求解过程是一种数值计算，整体上仍旧属于智力活动的方法。

又如，一种利用计算机进行全球语言文字通用转换方法，该解决方案虽然在主题名称中包括有计

规则，实现对全球语言进行统一方式的翻译转换，整体上属于智力活动的规则。

同时，在审查指南中指出，“计算机的语言及计算规则”、“信息表述方法”、“计算机程序本身”，属于不授予专利权的智力活动规则与方法，不符合专利法第二十五条的规定。

因此，可以得出一个结论：计算机程序本身、计算机的语言及计算规则和信息表述方法等纯粹智力活动的规则和方法不应当被授予专利权。反之，如果计算机程序能应用于某个具体的技术领域内，以解决特定技术问题为目的，采用遵循自然规律的技术手段，获得符合自然规律的技术效果，由此形成一套完整的技术方案，则有可能被授予专利权。

笔者以为，所述的“符合自然规律”可以理解为符合客观规律，如牛顿定理、能量守恒定律等，即该技术方案中应当包括非人为的因素。如，人为地规定一种游戏的规则或者一种语言的转换规则，这些都不能称为“符合自然规律”。

三、对审查指南的理解

审查指南这样的规定：计算机程序的发明是指为解决发明提出的问题，全部或部分以计算机程序处理流程为基础，通过计算机执行按上述流程编制的计算机程序，对计算机外部对象或者内部对象进行控制或处理的解决方案。所说的对外部对象的控制或处理包括对某种外部运行过程或外部运行装置进行控制，对外部数据进行处理或者交换等；所说的对内部对象的控制或处理包括对计算机系统内部性能的改进，对计算机系统内部资源的管理，对数据传输的改进等。涉及计算机程序的解决方案并不必须包含对计算机硬件的改变。

由此可以得出以下结论：

（1）全部以计算机程序处理流程为基础的解决方案，则纯软件也是可能被授予专利权的（但此时对撰写的要求会较高），如一种去除图像噪声的方法（详细解释参看审查指南第266页）；而部分以计算机程序处理流程为基础的解决方案，如软硬件结合的技术方案，如一种控制橡胶模压成型工艺的方法（详细解释参看审查指南第264页），在实际操作中相对较容易被授予专利权的。

（2）计算机程序的控制或处理对象既可以是外部的运行过程、运行装置或数据，也可以是计算机系统内部性能的改进、资源的管理或数据传输的改进。笔者以为，从表述中可以看出，授予软件专利权，对内部对象的要求较对外部对象的要求更高，即必须为内部性能的改进或者内部数据传输的改进，而对资源的管理却并不必须体现“改进”这一点。

（3）“涉及计算机程序的解决方案并不必须包含对计算机硬件的改变”，笔者以为这句话包括以下含义：首先，涉及计算机程序的解决方案可以包含对计算机硬件的改变，也可以不包含对计算机硬件的改变；此处的“改变”可以理解为操作、控制、调节等含义，既计算机程序应与硬件有一定程度的联系。其次，涉及计算机程序的解决方案可以包含计算机硬件，也可以不包含计算机硬件，参见第（1）款。

综上所述，其实有很多软件是可以申请专利并且可能被授予专利权的，只要不是纯粹的智力活动的规则和方法，即只要能够应用于具体的技术领域，以解决特定技术问题为目的，采用遵循自然规律的技术手段，并获得了符合自然规律的技术效果，同时如果满足新颖性、创造性、实用性的要求，则很有可能被授权。

但是由于软件的特殊性，在撰写申请文件时如何避免落入专利法第25条第1款第（2）项的规定，是一个难点。关于软件专利的撰写技巧问题，笔者与大家相约下回。